Проблематика оцінки упущеної вигоди та втрат бізнесу від збройної агресії
Оцінка упущеної вигоди та втрат бізнесу від воєнних дій є складним і багатогранним питанням, яке ставить перед урядами, бізнесом і міжнародними організаціями значні виклики. Вплив збройних конфліктів може мати далекосяжні економічні наслідки, включаючи перебої в торгівлі, інвестиціях та економічній стабільності. У цій статті розглядається проблема оцінки втрат бізнесу від воєнних дій, аналізується міжнародна практика та пов'язані з нею складнощі.
Міжнародна практика оцінки компенсаційних збитків
Компенсаційні збитки, як випливає з назви, мають на меті відшкодувати позивачу збитки, завдані в результаті (протиправної) поведінки іншої сторони. Ці збитки можуть бути матеріальними (наприклад, надлишкові витрати, втрачений прибуток, пов’язані витрати) або нематеріальними (наприклад, моральні збитки через біль і страждання, втрату репутації).
Міжнародна практика оцінки компенсаційних збитків від воєнних дій в першу чергу керується принципами, встановленими в різних міжнародних угодах, конвенціях і міжнародному праві. Ці принципи забезпечують основу для оцінки економічних наслідків збройних конфліктів, допомагаючи постраждалим сторонам отримати компенсацію або відшкодування.
Визначення збройної агресії
Перш ніж заглиблюватися в методи і практику оцінки економічних збитків, необхідно з'ясувати, що являє собою збройна агресія в міжнародному праві. Статут Організації Об'єднаних Націй (стаття 2(4)) забороняє застосування сили проти територіальної цілісності або політичної незалежності будь-якої держави, за винятком випадків, коли це дозволено Радою Безпеки Організації Об'єднаних Націй або в порядку самооборони відповідно до статті 51. Збройна агресія охоплює акти агресії, що порушують ці принципи, включаючи збройні конфлікти, вторгнення та військові інтервенції.
Міжнародне право визнає принцип відшкодування шкоди, завданої протиправними діями. Згідно з міжнародним правом, держави повинні забезпечити реституцію, компенсацію або сатисфакцію за шкоду, завдану іншим державам або особам. Коли військові дії призводять до економічних втрат, міжнародне право є основою для подання позовів про відшкодування упущеної вигоди.
Ряд договорів та угод також стосуються питання компенсації економічних збитків, завданих внаслідок воєнних дій. Наприклад, Гаазька конвенція 1907 року встановила правила поводження з приватною власністю під час збройних конфліктів. Стаття 46 Конвенції прямо вимагає відшкодування збитків, завданих приватним особам внаслідок воєнних дій.
Аналогічно, Конвенція про захист культурних цінностей у випадку збройного конфлікту (1954) та два протоколи до неї визнають необхідність відшкодування втрат культурних цінностей, включно з упущеною вигодою, які можуть виникнути внаслідок пошкодження об'єктів культурної спадщини.
Механізми компенсації
Компенсаційна комісія Організації Об'єднаних Націй (ООН), створена після війни в Перській затоці, є яскравим прикладом міжнародного механізму, який займається економічними втратами, спричиненими військовими діями. Місія ООН полягає в оцінці та врегулюванні претензій, що виникли внаслідок вторгнення Іраку до Кувейту в 1990-1991 роках. Цей механізм забезпечив структурований підхід до оцінки втрачених прибутків та інших економічних втрат, спираючись на експертні групи і чітко визначений процес розгляду претензій.
"Принципи відшкодування за поранення, завдані на службі в Організації Об'єднаних Націй" Комісії міжнародного права (2001 р.) забезпечують всеосяжну основу для оцінки економічних втрат, спричинених збройною агресією. Хоча ці принципи в першу чергу призначені для відшкодування шкоди, завданої персоналу Організації Об'єднаних Націй, вони містять цінні вказівки щодо оцінки та кількісного визначення економічних збитків у ширшому контексті.
Двосторонні та багатосторонні угоди між державами часто визначають процедури оцінки та компенсації економічних збитків від збройної агресії. Ці угоди можуть передбачати створення комісій з розгляду претензій або арбітражних механізмів для вирішення спорів і визначення сум компенсацій.
14 листопада 2022 року Генеральна Асамблея Організації Об'єднаних Націй ухвалила резолюцію (документ A/ES-11/L.6) під назвою "Забезпечення засобів правового захисту та відшкодування збитків у зв'язку з агресією проти України". У цій резолюції чітко визнається необхідність створення "міжнародного механізму відшкодування шкоди, збитків або шкоди, заподіяної в результаті міжнародно-протиправних діянь Російської Федерації".
17 лютого 2023 року уряд Нідерландів схвалив створення в Гаазі міжнародної організації - Реєстру збитків, завданих Україні російською агресією. Реєстр має стати першим компонентом комплексного механізму репарацій, призначеного забезпечити виплату Російською Федерацією повної фінансової компенсації за шкоду, заподіяну війною.
Питання наповнення компенсаційного фонду, станом на сьогодні, видається чи не найпроблематичнішим: з одного боку, існує базовий консенсус щодо передачі заморожених російських активів, що потрапили під санкції, таких як активи Центробанку, державних підприємств і майна олігархів, але з іншого боку, ухвалення відповідного законодавства просувається повільно – партнери України побоюються порушити міжнародне право або права приватної власності. Імплементація може зайняти багато років, перш ніж механізм запрацює в повному обсязі.
По суті, станом на сьогодні, єдиним ефективним і доступним механізмом стягнення збитків з Російської Федерації є міжнародний арбітраж, враховуючи такі переваги як:
- Відсутність строку позовної давності;
- Досвід присудження значних компенсацій;
- Визнання рішень майже в усіх країнах світу;
- Дієві інструменти для виконання рішень.
Певний мінус арбітражу, що це недешевий процес, тому розмір позовних вимог до Російської Федерації має бути адекватний витратам.
Водночас довготривалість процесу компенсації не є причиною відкладати його - позивачі, яким вдасться отримати рішення на свою користь, що буде визнане не лише в Україні, а й у більшості розвинених країнах, матимуть більше шансів отримати компенсацію, коли з’явиться доступ до російських активів.
Розуміння упущеної вигоди та бізнес-збитків
Перш ніж заглиблюватися в методологію оцінки, важливо зрозуміти природу упущеної вигоди та втрат бізнесу внаслідок збройної агресії. Ці втрати охоплюють широкий спектр економічної шкоди, зокрема:
- Пряме порушення роботи бізнесу: збройна агресія може призвести до фізичної шкоди майну, обладнанню та інфраструктурі, порушуючи нормальну роботу бізнесу.
- Втрата ринку та клієнтів: динаміка ринку часто змінюється під час збройних конфліктів, що призводить до втрати клієнтів, частки ринку та конкурентних переваг.
- Перебої в ланцюжку поставок: підприємства можуть зіткнутися з труднощами при закупівлі необхідних матеріалів, що впливає на виробництво та дистрибуцію.
- Виклики у сфері праці та робочої сили: безпека працівників, переміщення та перебої з робочою силою можуть перешкоджати безперервності бізнесу.
- Вплив економічного середовища: загальна економічна нестабільність, інфляція, девальвація валюти та урядова політика можуть вплинути на прибутковість.
Отже, можемо зробити висновок, що основне правило компенсації, полягає в тому, що позивач має право на «ту грошову суму, яка поставить сторону, що зазнала шкоди або постраждала, у таке ж становище, в якому вона була б, якби не зазнала злочину, за який вона тепер отримує компенсацію або відшкодування».
Найкращі практики оцінки упущеної вигоди та бізнес-збитків
Для ефективної оцінки упущеної вигоди та втрат бізнесу внаслідок збройної агресії бізнесу слід дотримуватися наступних найкращих практик:
- Залучайте досвідчених професіоналів: зверніться до адвокатів, експертів у галузі оцінки бізнесу та міжнародного права, щоб забезпечити всебічну та точну оцінку.
- Ретельно документуйте збитки: здійснюйте фіксацію збитків та коректний збір доказової бази, ведіть детальний облік фінансової звітності, контрактів і листування до і під час збройної агресії. Вичерпна документація має важливе значення для обґрунтування претензій.
- Оцініть прямі збитки та втрати майбутніх доходів: визначте повну вартість відновлення фізичного активу, що був пошкоджений (вартість повернення активу до стану його корисності та вартості «якби не»), проаналізуйте вплив збройної агресії на майбутні доходи, враховуючи як короткострокові, так і довгострокові наслідки. Це включає аналіз ринкових умов, попиту та перспектив зростання.
- Використовуйте стандартизовані методи оцінки: застосовуйте визнані методики оцінки, такі як аналіз дисконтованих грошових потоків (DCF), ринковий чи витратний підхід для розрахунку вартості упущеної вигоди і збитків завданих бізнесу.
- Враховуйте галузеві фактори: визнайте, що різні галузі можуть зазнати різного ступеня впливу під час збройної агресії. Адаптуйте методи оцінки до специфічних галузевих нюансів.
- Оцініть зусилля щодо пом'якшення наслідків: оцініть, чи вжив бізнес розумних заходів для зменшення втрат, таких як перенесення виробництва, диверсифікація продуктової лінійки або пошук нових ринків збуту.
- Кількісна оцінка нефінансових втрат: визнайте, що не всі втрати є суто фінансовими. Нефінансові втрати, такі як шкода репутації або втрата гудвілу, також можуть бути оцінені і включені в оцінку.
- Зверніть увагу на дату подання позову та дату отримання компенсації (ці дати можуть бути значно пізнішими ніж початок військової агресії), а отже має бути компенсація позивачу за те, що йому були недоступні кошти протягом періоду від дати порушення до дати подання справи до суду та відповідно фактичного їх отримання.
- Сформуйте зрозумілу загальну стратегію судового спору.
- Розробіть фінансову стратегію: який механізм буде задіяний для отримання компенсації.
На додаток до найкращих практик, міжнародні стандарти оцінки пропонують цінні рекомендації для послідовної та достовірної оцінки упущеної вигоди та втрат бізнесу. Міжнародні стандарти оцінки 2022 (МСО 2022), видані Радою з міжнародних стандартів оцінки (РМСО), є всесвітньо визнаною основою для фахівців з оцінки. Дотримання Стандартів оцінки забезпечить обґрунтованість, послідовність і прозорість вартості, що підтверджує вимоги про компенсацію. Фундаментальні принципи МСО 2022, що стосуються оцінки упущеної вигоди та бізнес-збитків, включають:
- Прозорість та об'єктивність: оцінки повинні проводитися прозоро та об'єктивно, забезпечуючи врахування всієї необхідної інформації та чітке документування припущень.
- Ринкові дані: МСО 2022 підкреслює важливість використання ринкових даних, коли це можливо. Зіставні транзакції та ринкові мультиплікатори можуть надати цінну інформацію для оцінки упущеної вигоди та бізнес-втрат.
- Оцінка ризиків: оцінювачі повинні оцінити специфічні ризики, пов'язані зі збройною агресією, враховуючи такі фактори, як геополітична стабільність, правова невизначеність і волатильність ринку.
- Документація та звітність: всебічне документування процесу оцінки та чітке, стисле звітування мають фундаментальне значення для дотримання міжнародних стандартів.
Методологія оцінки
Хоча вибір методу оцінки залежить від обставин кожного конкретного випадку, для визначення вартості упущеної вигоди та бізнес-збитків зазвичай застосовують кілька методичних підходів:
- Дохідний підхід (аналіз дисконтованих грошових потоків (DCF)): цей підхід оцінює поточну вартість майбутніх грошових потоків, які бізнес міг би генерувати без збройної агресії, та з впливом збройної агресії. Він враховує прогнози доходів, операційні витрати та ставки дисконтування, що відображають ризики та витрати втрачених можливостей.
- Ринковий підхід: ринковий підхід використовує зіставні операції або ринкові мультиплікатори для оцінки вартості бізнесу до збройної агресії та оцінки впливу конфлікту на його ринкову вартість.
- Витратний підхід: витратний підхід розраховує вартість упущеної вигоди та втрат бізнесу на основі вартості заміщення активів та інфраструктури, пошкоджених або втрачених внаслідок збройної агресії. Цей підхід є особливо актуальним для капіталомістких галузей промисловості.
Практичний кейс: оцінка втрачених доходів від збройної агресії
Розглянемо гіпотетичний випадок багатонаціональної корпорації ABC Electronics, яка зазнала бізнес-втрат через збройну агресію Російської Федерації. При цьому фізичні активи корпорації ABC Electronics не постраждали, відповідно менеджмент корпорації претендує на компенсацію упущеної вигоди внаслідок протиправних дій Російської Федерації. Для оцінки своїх втрачених доходів ABC Electronics дотримується найкращих практик та міжнародних стандартів оцінки:
- Залучення експертів: для проведення оцінки ABC Electronics збирає команду адвокатів, бухгалтерів, спеціалістів з оцінки та експертів з міжнародного права. Ознайомлення команди з поточним The Guide to Damages in International Arbitration. Global Arbitration Review. Fourth Edition. Editor John A Trenor. Published in the United Kingdom by Law Business Research Ltd, London, 2021. Р. 537..
- Ретельна документація: компанія веде повний облік фінансової звітності, контрактів, листування та маркетингових досліджень як до, так і під час збройної агресії. Юридична суть - необхідно довести, що збитки є безпосереднім наслідком збройної агресії.
- Оцінка майбутніх доходів: команда оцінює вплив збройної агресії на майбутні доходи ABC Electronics, враховуючи проблеми на ринку, перебої в ланцюжку поставок і потенційний довгостроковий вплив на поведінку споживачів. Також команда оцінює гіпотетичні грошові потоки, дотримуючись принципу «якщо б»: що відбулося б, «якщо б» не подія, що спричинила збитки (в даному випадку збройна агресія Росії), і що сталося насправді. Команда використовує різні методи прогнозування - аналіз очікуваних або підписаних договорів; прогнози компанії до та після початку збройного конфлікту; екстраполяція ретроспективних даних на майбутні періоди; порівняння з результатами діяльності подібної компанії, що не зазнала збитків, якщо вони доступні. При цьому команда розуміє, що оцінка того, що могло б статися, або прогнозування майбутнього, не є точною наукою, і мета полягає в тому, щоб розрахувати найбільш вірогідний результат.
- Стандартизовані методи оцінки: команда застосовує DCF-аналіз, використовуючи відповідну ставку дисконтування. Вони також беруть до уваги ринкові дані та зіставні транзакції, якщо вони доступні. Додатково використано аналіз чутливості - як різні джерела невизначеності в математичній моделі сприяють загальній невизначеності розрахункової моделі.
- Галузеві фактори: враховуючи специфіку електронної промисловості, команда визнає, що вплив збройної агресії на ланцюги поставок і споживчий попит є значним. Методологія оцінки розроблена з урахуванням цієї специфічної галузевої динаміки та розуміння базового визначення.
- Зусилля щодо пом'якшення наслідків: ABC Electronics може продемонструвати, що вона вжила розумних заходів для зменшення втрат, зокрема диверсифікувала постачальників, перенесла певні операції та дослідила нові ринки.
- Кількісна оцінка нефінансових втрат: окрім підрахунку прямо втрачених доходів, команда оцінює нефінансові втрати, такі як можлива втрата ділової репутації на міжнародних ринках.
- Дата позову та імовірна дата отримання компенсації: команда оцінює часовий вплив на розмір компенсації.
- Формування Звіту з оцінки відповідно до міжнародних стандартів оцінки.
- Формування загальної стратегії судового спору, включаючи арбітраж, до якого буде спрямовано справу після отримання рішення українського суду.
- Опрацювання механізму передачі прав вимоги міжнародним фінансовим установам: команда запускає в роботу опрацювання фінансового інструменту (Litigation Funding, відступлення/продаж права вимоги).
Висновок
Оцінка упущеної вигоди та втрат бізнесу внаслідок збройної агресії є складним і життєво важливим завданням, яке вимагає дотримання найкращих практик та міжнародних стандартів оцінки. Бізнес та фахівці з оцінки повинні враховувати багатогранний характер цих втрат, що охоплює прямі руйнування, динаміку ринку та довгострокові наслідки.
Прозорість, об'єктивність і дотримання визнаних методологій оцінки мають важливе значення для забезпечення достовірності та надійності оцінок втрачених прибутків і збитків бізнесу. Міжнародні стандарти пропонують цінні рекомендації щодо забезпечення послідовності та професіоналізму в процесі оцінки.
У все більш взаємопов'язаній глобальній економіці точна оцінка втрачених прибутків і завданих збитків від збройної агресії має першорядне значення. Дотримуючись найкращих практик, міжнародних стандартів і надійних методологій оцінки, бізнес і фахівці з оцінки можуть зробити свій внесок у забезпечення справедливої компенсації постраждалим від збройних конфліктів і агресії, сприяючи економічному відновленню і стабільності в постраждалих регіонах.
Ярослав Нагул MRICS, REV
Партнер Nexia DK
RICS Chartered Valuation Surveyor (Member #1296450)
Recognised European Valuer by TEGoVA (REV-UA/UABVS/2024/4)